і органів чуття особи, яка допитується, але і від індивідуальних особливостей, зокрема, від того, чи намагається свідок розказати суду правду чи приховати її.
На підтвердження даної особливості, наведемо твердження І. М. Сеченова про те, що “якщо двоє людей різного віку, різних характерів або з різною освітою були свідками якої-небудь події і найближчим часом розказують про побачене по спогадах, то їхні описання не виявляються досить узгодженими між собою” [ 91, с. 446 ].
Захисна промова не може грунтуватися лише на показаннях свідків, зацікавлених у результатах розгляду кримінальної справи. Особливо критично слід ставитися до показань свідків, які перебувають у ворожих стосунках з засудженим або в його підлеглості, малолітніх і непонолітніх свідків, враховуючи можливість їхнього помилкового уявлення про повідомлені факти.
Становище потерпілого в процесі – його явна зацікавленість в результатах справи, доволі часто неприязне ставлення до підсудного робить його показання як джерело встановлення істини менш цінними і достовірними, ніж показання неупередженого свідка. Адже для потерпілого його показання є засобом захисту його прав і законних інтересів. При оцінці показань потерпілого треба врахувати і ті фактори, що потерпілий:
- мав можливість ознайомитися з усіма матеріалами слідчої справи, а після винесення вироку – і судової справи;
- весь час був в залі судового засідання як в суді першої інстанції, так тепер і в суді апеляційній інстанції;
- брав участь у дослідженні доказів у справі.
Одним із важливих джерел доказів є показання підсудного. Захисник повинен проаналізувати такий різновид показань підсудного: повне або часткове визнання чи заперечення своєї вини в інкримінованому злочині; самообмову; обмову; алібі.
Таким чином, аналізуючи показання потерпілого, підсудного, свідків, захисник повинен зіставити:
- показання однієї і тієї ж особи на досудовому слідстві, на судовому слідстві в суді першої інстанції і апеляційної інстанції;
- показання різних свідків;
- показання учасників апеляційного оскарження і документи;
- показання підсудного, потерпілого і незаперечні факти;
- в цілому розповідь на перших і наступних допитах на досудовому слідстві, на судовому слідстві в суді першої та апеляційної інстанції.
Особливість оцінки експертизи визначається її природою як діяльності, яка базується на спеціальних знаннях експерта. На думку В.К. Лисиченка, “спеціальні знання – це незагальновідомі, наукові, технічні і практичні знання, набуті у результаті професійного навчання чи роботи за певною спеціальністю особою, яка залучається як спеціаліст чи експерт для допомоги слідчому і суду, прокурору і адвокату у з’ясуванні обставин справи чи обгрунтуванні висновку з питань, для вирішення яких необхідне їх застосування” [ 52, с. 22 ].
М.В. Костицький вважає, що “пізнання в кримінальному процесі можна визначити як процес відображення на трьох рівнях – філософському, науковому, буденному. Залежно від стадії кримінального процесу, ступеня законодавчого врегулювання процесуальної доцільності пізнання може носити доказовий чи допоміжний характер” [ 45, с. 16 ].
В.Г Гончаренко вважає, що “проведення експертизи представляє собою процесуальну дію, суть якої полягає в дослідженні експертом за завданням суду речових доказів та інших матеріалів з метою встановлення фактичних даних, які мають значення для правильного вирішення справи” [ 15, с. 7].
В.Ю. Шепітько вважає, що “оцінка висновку експерта є складною розумовою діяльністю, яка включає:
аналіз дотримання процесуального порядку призначення та проведення судової експертизи;
визнання відповідності висновку експерта завданню;
встановлення повноти та наукової обгрунтованості висновку експерта;
визначення відповідності висновку експерта іншим зібраним по справі доказам;
перевірку віднесення до справи даних, які містяться у висновку” [102, с.355]
В.Г. Гончаренко вважає, що “перевіряється компетентність експерта, його незаінтересованість у результатах справи, встановлюється, чи не вийшов він за межі своєї компетенції, чи грунтуються висновок на одержаних ним відомостях. Підлягають оцінці також, наукова обгрунтованість висновку, правильність застосування окремих методик і дозволеність їхнього використання експертом” [ 16, с. 15 ].
На нашу думку, оцінка висновку експерта повинна, насамперед, складатися з таких елементів:
а) оцінки особи експерта, з точки зору його підготовленості до дачі висновку по спеціальних питаннях науки (техніки, мистецтва і ремесла), а також його об’єктивності, незацікавленості в результатах справи;
б) оцінки висновку з точки зору його відповідності межам компетенції експерта;
в) оцінки фактів і висновків, які містяться у висновку експерта.
Речові докази в сукупності з іншими встановленими по справі фактами можуть слугувати серйозним, інколи неспростованим доказом проти підсудного для прокурора. В той же час, ретельне дослідження речових доказів може дати захиснику переконливий матеріал для того, щоб оспорити обвинувачення.
Протоколи слідчих та судових дій та письмові документи вимагають уважного ставлення і ретельного дослідження. При оцінці документів важливе значення має перевірка дотримання порядку складання і приєднання до справи. Якщо ж документ носить сумнівний або спірний характер, то, очевидно, суд повинен перевірити шляхом допиту осіб, які брали участь в його складанні.
В своїй судовій промові захисник не повинні загромаджувати її зміст довгими цитатами з показань. До того ж, апелянту треба стежити за собою і намагатися, щоб зміст передавався з найбільшою точністю. У зв’язку з цим, в судовій промові необхідно вказувати том справи і сторінку справи, на якій розташований зміст доказу, який цитується.
Обґрунтування правильного застосування кримінального закону тісно пов’язане з питаннями правильної кваліфікації злочину. Адже будь-яке порушення кримінального закону обов’язково повинно потягнути за собою зміну винесеного судом першої інстанції вироку.
Звідси випливає, що захисник повинен проаналізувати всю сукупність зібраних по справі матеріалів і звернути увагу на наявність основних елементів складу злочину (об’єкт, об’єктивна сторона, суб’єкт, суб’єктивна сторона). Велику увагу слід приділяти дослідженню питань суб’єктивної сторони. У випадку невстановлення судом мотивів і