Якщо однією із сторін договору підряду на капітальне будівництво є іноземний суб'єкт господарювання, то в договір має бути включено арбітражне застереження з визначенням юрисдикційного органу країни, законодавство якої буде застосовуватися при виконанні до-говору та розв'язанні договірних спорів, а також пріоритетності договору, викладеного певною мовою, якщо договір підписаний у кількох примірниках, складених різними мовами (на випадок виникнення спорів, пов'язаних з тлумаченням тексту договору, якщо його варіанти різними мовами не збігаються через складнощі перекладу окремих термінів).

У ході укладення договорів підряду на будівництво застосовуються такі способи: конкурси, торги-тендери, переговори (прямі та конкурентні), традиційний спосіб, передбачений ст.10 Господарського процесуального кодексу України.

Укладення договорів шляхом прямих переговорів і відповідно до порядку, передбачено ст.10 Господарського процесуального кодексу, належать до неконкурентних способів. І використовуються вони у випадку недоцільності організації конкурсу чи торгів (якщо закон не передбачає обов’язковість останніх), в тому числі з наступних причин:

- наявності довгострокових та довірчих відносин між замовником і підрядником;

- необхідності уточнення у ході виконання договору переліку робіт і ціни;

- у разі виконання незначних за обсягом ремонтних, відновлювальних та інших подібних робіт;

- безрезультатності раніше проведених торгів (тендерів);

- терміновості виконання робіт;

- неможливості проведення торгів (тендерів) через специфічність робіт,

- монопольного становища підрядника.

Укладання договору підряду на будівництво шляхом прямих переговорів передбачає наявність кількох етапів:

1) проведення прямих переговорів між замовником та майбутнім виконавцем робіт і укладання за результатами цих переговорів передконтрактної угоди (або протоколу про наміри);

2) виконання сторонами передбачених передконтрактною угодою підготовчих дій щодо укладання основного договору;

3) укладання основного договору.

Передконтрактна угода (чи протокол про наміри) укладається в письмовій формі та містить такі умови:

- перелік учасників переговорів;

- назву об’єкта та його основні характеристики;

- орієнтовні строки початку та закінчення будівництва;

- строки передачі будівельного майданчика підряднику;

- зобов’язання сторін щодо підготовки проектно-кошторисної документації;

- джерела фінансування;

- предмет застави та інші гарантії сторін щодо належного виконання основного договору;

- зобов’язання сторін щодо забезпечення об’єкта устаткуванням, обладнанням та іншими матеріальними ресурсами;

- ризики, що підлягають обов’язковому страхуванню;

- порядок і строки укладання основного договору;

- відповідальність сторін за порушення передконтрактної угоди (протоколу про наміри);

- умови відмови від укладання основного договору.

Передконтрактна угода є обов’язковою для виконання. У разі порушення контролю із сторін взятих на себе зобов’язань за цією угодою інша сторона вправі застосовувати передбачені законом та договором санкції, в тому числі вимагати в судовому порядку відшкодування завданих таким порушенням збитків.

До конкурентних способів укладання договору підряду на будівництво належать:

- конкурсні;

- торги (тендери);

- конкурентні переговори.

Конкурс (відкритий, тобто із заздалегідь необмеженою кількістю виконавців, і закритий, участь в якому беруть лише спеціально запрошені виконавці) - за цим способом договір укладається з переможцем конкурсу, тобто виконавцем - претендентом, який запропонував найоптимальніше для замовника рішення (спосіб виконання замовлення); у зв’язку з тим, що він вимагає значних коштів, цей спосіб виправданий при укладанні проектно-будівельного договору, що передбачає проектування та будівництво складної або унікальної споруди і відповідно - застосування новітніх технологій і неординарних проектних рішень.

Порядок проведення торгів (тендерів) у будівництві регулюється Положенням про проведення торгів (тендерів) у будівництві, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 1 вересня 1998 року №1369. Зазначене Положення в обов’язковому порядку застосовується під час укладання будівельних контрактів на нове будівництво та усі форми реновації, що здійснюється за рахунок бюджетних коштів, бюджетних позик, державних позабалансових фондів, коштів підприємств та організацій, понад 50% статутного фонду яких належить державі, іноземних кредитів, залучених від гарантії Кабінету Міністрів України, а також може застосовуватись у разі укладання підрядних будівельних договорів на підставі торгів (тендерів) підприємствами та організаціями недержавних форм власності.

Передбачені зазначеним Положенням тендерні процедури не застосовуються, якщо:

- замовлення не можна передбачити заздалегідь і воно вимагає негайного виконання;

- замовлення становить (містить) державну таємницю чи пов’язане з інтересами національної оборони та національної безпеки;

- об’єкти будуються господарським способом;

- міжнародними договорами України встановлені інші правила, відмінні від передбачених згаданим Положенням;

- очікувана (розрахункова вартість будівництва менше 200 тис.грн.). Рішення про проведення торгів (тендерів) приймається замовником лише за наявності необхідних для здійснення будівництва інвестицій чи документально підтверджених фінансових гарантій щодо своєчасного отримання необхідних для виконання замовлення коштів.

Під час проведення торгів (тендерів) замовник не має права застосовувати щодо підрядників та претендентів дискримінаційних цін. Однак за наявності певних обставин він має право не допускати таких осіб до участі в торгах (тендерах). Так, до участі в торгах (тендерах) не допускаються підрядники або їхню участь у торгах (тендерах) може бути припинено, якщо вони:

- визнані банкрутами чи щодо них порушено справу про банкрутство;

- перебувають у стадії ліквідації;

- припинили свою господарську діяльність;

- не мають ліцензій на виконання відповідних робіт в Україні;

- надали необ’єктивну інформацію про свою професійну готовність виконати замовлення, а також про наявність виробничих потужностей, фінансової надійності (спроможності) щодо виконання замовлення.

Ще одним конкурентним способом укладання договору підряду на будівництво є конкурентні переговори, порядок проведення яких регулюється Положенням про проведення торгів (тендерів) в будівництві.

Конкурентні переговори застосовуються замовником у випадку, якщо після проведення торгів (тендерів) замовлення залишилось не розміщеним.

Такі переговори застосовуються у випадках, якщо:

- проведені торги (тендери) визнані такими, що не відбулися або такими, що не визначили переможця;

- усі тендерні пропозиції відхилено замовником, оскільки свідчать про зговір претендентів, тощо.

При укладенні договору сторони конкретизують і уточнюють умови своїх взаємовідносин. Разом з тим, будь-який договір будівельного підряду може бути укладений лише за наявності